1《晋律》与《北齐律》中相继确立“准五服制罪”的制度。

　　服制是中国封建社会以丧服为标志，区分亲属的范围和等级的制度。按服制依亲属远近关系分为五等：斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻。服制不但确定继承与赡养等权利义务关系，同时也是亲属相犯时确定刑罚轻重的依据。依五服制罪成为封建法制制度的重要内容，影响广泛，直到明清。

　　在刑法适用上，凡服制越近，以尊犯卑，处罚越轻；以卑犯尊，处罚越重。凡服制越远，以尊犯卑，处罚变重；以卑犯尊，处罚变轻。

　　记忆口决血缘近，尊犯卑，处罚轻；卑犯尊，处罚重。

2西晋定律第一次把“五服”制度纳入法典之中，作为判断是否构成犯罪及衡量罪行轻重的标准，这就是“准五服以制罪”原则，它不仅适用于亲属间相互侵犯、伤害的情形，也用于确定赡养、继承等民事权利义务关系。

“五服制罪”的原则实质上是“同罪异罚”的原则在家族范围内体现，它在刑法方面的适用原则是：亲属相犯，以卑犯尊者，处罚重于常人，关系越亲，处罚越重；若以尊犯卑，则处罚轻于常人，关系越亲，处罚越轻。亲属相奸，处罚重于常人，关系越亲，处罚越重；亲属相盗，处罚轻于常人，关系越亲，处罚越轻。在民事方面，如财产转让时有犯，则关系越亲，处罚越轻。

“五服”制罪原则的确立，使得儒家的礼仪制度与法律的适用完全结合在一起，是自汉代开“礼律融合”之先河以来封建法律儒家化的又一次重大发展，它不仅体现了晋律“礼律并重”的特点，也是中国封建法律伦理法特征的集中表现。自西晋定律直至明清，“五服制罪”一直是封建法律的重要组成部分，并在实践中不断的充实与完善。

《晋书·刑法志》认为，《晋律》之一大立法特色就是“峻礼教之防，准五服以制罪”。

《唐律》中对亲属相犯的处罚规定虽然极为繁琐，但却充分体现了古代“服制定罪”的特点。如卑幼殴击尊亲属而未折伤时，殴缌麻尊亲属徒一年，殴小功及大功尊亲属各再加半年，殴齐衰尊亲属徒三年，殴斩衰尊亲属则斩。反过来，若是尊长殴击卑幼而未折伤，则均为无罪；折伤时，殴伤缌麻卑幼减常人罪一等，殴伤小功卑幼减常人二等，殴伤大功卑幼减三等，如果是殴伤了齐衰及斩衰卑幼则不论罪。于此，人伦关系之亲疏远近，人们在人伦关系中所占据的位置，就成了定罪量刑的基本原则和理据。此后，中国历代刑律和司法都贯彻了这一原则。

3服制

服制，是指死者的亲属按照与其血缘关系的亲疏和尊卑，穿戴不同等差的丧服制度。是中国封建社会以丧服规定亲属范围指示亲等即亲属关系亲疏远近的制度。

(1)古代按身份等级规定的器服制度。

汉 董仲舒 《春秋繁露服制》：“天子服有文章，夫人不得以燕飨，公以庙；将军大夫不得以燕飨，以庙，将军大夫以朝官吏；以命士止于带缘。散民不敢服杂采，百工商贾不敢服狐貉，刑馀戮民不敢服丝玄乘马，谓之服制。”

《史记魏其武安侯列传》：“以礼为服制，以兴太平。”

《汉书元后传》：“且若自以金匮符命为新皇帝，变更正朔服制，亦当自更作玺传之万世。”

(2)丧服制度。分斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻五等。按亲疏服之。

《隶续汉都乡孝子严举碑》：“为父行丧，服制逾礼。”

晋 陶潜 《祭种氏文》：“五月甲辰， 程氏 妹服制再周。”

《宋书张永传》：“ 永 痛悼所失之子，有兼常哀，服制虽除，犹立灵座，饮食衣服，待之如生。”

(3)指服丧。

明 高明 《琵琶记一门旌奖》：“今大人服制已满。况天朝恩典，礼当从吉。”

清 潘荣陛 《帝京岁时纪胜禁忌》：“服制之家不登贺，不立门簿。”

(4)服装样式。

太平天 吴容宽 《贬妖穴为罪隶论》：“鞑子混乱中国，占中国之土地，害中国之人民，改中国之服制，变中国之形容。”

洪炳文 《后南柯访旧》：“咱们均系内官装束，倘至人间游历，言语服制多不相同。”

又称丧服制度。中国古代通过丧服等级表明亲属范围和亲属关系亲疏远近的一种制度，是封建法律的重要组成部分。《史记魏其武安侯列传》：“以礼为服制。”《汉书元后传》：“变更正朔、服制，亦当自更作玺。”

服制始见于礼，后入于律，成为中国封建法律的重要内容。赋于服制以强大的法律效力，是维护宗法统治的中国古代法的一大特点。服制五等，重轻有差，亲者、近者其服重，疏者远者其服轻；其功能相当于罗马法和寺院法中的亲等。

明、清律中的服制为以下五等。

(1)第一等：斩衰。服丧三年，丧服用最粗的麻布制作，不缉下边。例如：子及在室女(即未出嫁之女)为父母，嫡孙之父卒为祖父母承重，媳为舅姑(即公婆)，妻为夫，妾为君(即纳其为妾之男子)，皆有斩衰三年之服。

(2)第二等：齐衰。服丧的期限有一年、五月、三月之别，丧服用稍粗的麻布制作，缉下边。齐衰一年之丧分为杖期和不杖期，前者指执杖(俗称之哭丧棒)服丧一年，后者指不执杖服丧一年。齐衰五月和三月，多用于世代较远之尊亲属，丧服虽然隆重，服丧期限则较短。例如：夫为妻(夫之父母不在)，子为出母、嫁母、嫡子、众子为嫡母，曾有齐衰杖期之服。夫为妻(夫之父母在)，出嫁女为父母，孙为祖父母(承重孙除外)，侄为伯叔父母、在室姑，己身为兄弟、在室妹妹、侄、皆有齐衰不杖期之服。曾孙、曾孙女为高祖父母，有齐衰三月之服。

(3)第三等：大功。服丧九月，丧服用粗熟布制作。例如：妻为夫之祖父母，己身为堂兄弟、在室堂妹妹、侄妇、已嫁之侄女等，皆有大功九月之服。

(4)第四等：小功。服丧五月，丧服用稍粗的熟布制作。例如：侄孙为伯叔祖父母，堂侄为堂伯叔父母，己身为兄弟之妻，妻为夫之兄弟等，皆有小功五月之服。

(5)第五等：缌麻。服丧三月，丧服用细熟布制作。例如：堂侄孙为堂伯叔父母，夫为妻之父母等，皆有缌麻三月之服。

五服以外，同五世祖的皆为袒免亲，同六世或六世以上祖的皆为无服亲。《礼记大传》云：“四世而缌，服之穷也；五世袒免，东同姓也；六世亲属竭矣”。彼此无服的亲属，虽然在习俗上也以远亲相待，但一般说来已不属于礼和法的调整范围。明代以前，在某些具体问题上有不同的规定。例如：依古礼，父在为母服齐衰杖期，父卒，为母服齐衰三年；唐代曾改为，父在，为母终三年之服。又如：媳为舅姑原服不杖期；唐时曾改为，媳为舅姑服斩衰三年，为姑服齐衰三年。但后世已无齐衰三年之制。在宗法伦理观念的支配下，丧服制度重男轻女，重本宗轻外亲，对尊卑、长幼、嫡庶、在室女和出嫁女等不是一律看待的。由于有各种加服和减服的情形，以致有些同等远近的亲属并不处于同一个丧服等级。用服制来表示亲等是不科学、不准确的。它是封建统治阶级用以调整民事法律关系并用作刑事法律上判罪定刑的一个标准。

按服制的规定，亲者服重，疏者服轻，依次递减。分为斩衰（音崔，服三年）、齐衰（服一年）、大功（服九个月）、小功（服五个月）、缌麻（服三个月），五个等差，故称“五服”。

中国封建社会是由父系家族组成的社会，以父宗为重。其亲属范围包括自高祖以下的男系后裔及其配偶，即自高祖至玄孙的九个世代，通常称为本宗九族。在此范围内的亲属，包括直系亲属和旁系亲属，为有服亲属，死为服丧。亲者服重，疏者服轻，依次递减。

服制按服丧期限及丧服粗细的不同，分为五种，即所谓五服：

①斩衰三年。用极粗生麻布为丧服，不缝衣旁及下边。

②齐衰。用次等粗生麻布，缝衣旁及下边。按服丧期限长短，齐衰又分齐衰三年、齐衰杖期（一年）、齐衰不杖期（不执杖，一年）、齐衰五月和齐衰三月五等。

③大功九月。用粗熟布为丧服。

④小功五月。用稍粗熟布为丧服。

⑤缌麻三月。用稍细熟布为丧服。缌麻是最轻的服，表示边缘亲属。

五服之外，同五世祖的亲属为袒免亲，袒是露左臂，免是用布从项中向前交于额上，又后绕于髻。同六世祖的亲属便是无服亲了。《仪礼丧服》章所载亲属间各种服制被后世奉为权威性的准则，历代遵行 ，但也有所变通。

古礼为父斩衰三年，父在，为母齐衰杖期 ，父卒，为母齐衰三年。唐高宗上元元年（674 ），武后请父在为母终三年服，虽下诏依行，当时并未实行。武后即帝位后，垂拱年间始著为定格。玄宗开元七年（719 ）经群臣集议，恢复旧制。二十年改修五礼，又依上元敕为母齐衰三年。宋、元沿用。明太祖以父母之恩相同，而低昂如此，甚为不情，洪武七年（1374）立为定制，子为父母皆斩衰三年。清制同。媳为舅姑、妻为夫，也皆斩衰三年。

明以后无齐衰三年服。夫为妻（父母在不杖），子为出母、嫁母，齐衰杖期。古礼为庶母缌麻三月，明洪武七年改定嫡子、众子为庶母齐衰杖期，庶子为生母斩衰三年。清制同。为祖父母、伯叔父母、在室的姑、姊妹、兄弟、侄等齐衰不杖期。为曾祖父母齐衰五月。为高祖父母等齐衰三月。

大功九月 为堂兄弟、在室的堂姊妹、侄妇等。

小功五月 为伯叔祖父母、堂伯叔父母、再从兄弟、堂侄、侄孙、兄弟之妻、夫之兄弟等。按古礼兄弟之妻及夫之兄弟无服。唐魏徵请为兄弟妻及夫之兄弟服小功五月。宋以后沿用。

缌麻三月 为曾伯叔祖父母、堂伯叔祖父母、族伯叔父母、族兄弟、再从侄、在室的曾祖姑、堂姐姑及族姑等。

女子在室与男子同服，出嫁则为本宗降服，除祖父母及曾祖父母不降外，为其他亲属皆降服一等。本宗为出嫁之女亦降服一等。母系的亲属为外亲，仅推及一世，即上推至外祖父母，旁推至母之兄弟（舅父），母之姊妹（姨母），下推至母舅之子（舅表兄弟）及两姨之子（姨表兄弟），过此即无服，且服制极轻。妻亲之中有服者仅限于岳父母及婿 ，皆服缌麻。妻的其他亲属均无服。

服制原属于礼的范围，详载于《仪礼》及后代的官私礼书和会典等中，但在中国古代习惯法和成文法上占有极为重要的地位。

服制是调整亲属间民事法律关系的依据 。无子立嗣习惯上是择立同宗有服近亲。清条例对于应继次序有明确的规定。民间习惯和历代法律都承认直系尊亲属对子女的主婚权。明令及清条例明文规定：“嫁娶皆由祖父母 、父母主婚，祖父母、父母俱无者，从余亲主婚。”由于直系尊亲属为当然主婚人，子女不得违抗他们的意志，而其余亲属则无绝对支配权。唐、宋、明、清律还禁娶同宗亲属的妻子，违者离异，并按服制定罪，关系愈亲则处分愈重，娶大功以上亲属的妻子便以奸论。

关于亲属间的侵犯、伤害行为，处分不同常人，不适用一般条文，而是根据亲疏和尊卑长幼之序，制定了一系列特殊规定。尊长杀伤卑幼，关系愈亲则定罪愈轻，反之，卑幼杀伤尊长，关系愈亲则处分愈重。奸非罪不论尊卑长幼，关系愈亲则处分愈重。亲属间的盗窃罪亦不同凡人，减等治罪，关系愈亲则罪刑愈轻，关系愈疏则罪刑愈重。治罪轻重既以亲疏尊卑长幼为准，服制就成为裁定罪刑的标准之一。早在晋代即按服制定罪。唐、宋、元、明、清各代法律皆沿用此原则，按祖父母、父母、子孙、期亲、大功亲 、小功亲、缌麻亲种种不同身份，区别罪刑，详细规定于条文中。《元典章》有丧服图六。明、清两代将丧服图列入法典卷首，凡八图：丧服总图、本宗九族五服正服图、妻为夫族服图、妾为家长族服图、出嫁女为本宗降服图、外亲服图 、妻亲服图及三父八母服图。图后又有《服制》一卷，按五服分门别类，将持服的亲属一一列举，反映出法律极端重视服制。止外祖父母服止小功，但因服轻义重，在刑法上与本宗期亲尊长（伯叔父母、姑）同论。唐、宋、明、清律：外孙詈骂、殴杀、谋杀外祖父母，按侄犯伯叔父母、姑治罪，外祖父母殴杀外孙，则与伯叔父母、姑殴杀侄同罪。因外祖父母服止小功，所以上述有关期亲尊长各条条文内，都将“外祖父母”字样明确列出。

服制在中国古代法律上的重要性不仅说明古代法律极端重视家族，重视伦常，也可看出礼、法二者关系密切 ，即以法律制裁来维持礼教 。明太祖制定明律时就说 ：“此书首列二刑图，次列八礼图者，重礼也。”

服制是我国古籍《管子》里记载的一篇文章，见于《管子》第四篇。讲述按爵位等社会地位制定的衣服制度。

《管子》是一部记录中国春秋时期(公元前770～前476)齐国政治家思想家管仲及管仲学派的言行事迹的书籍。大约成书于战国(前475～前221)时代至秦汉时期。刘向编定《管子》时共86篇今本实存76篇其馀10篇仅存目录。

管仲（公元前723年-约公元前645年） 汉族，名夷吾，字仲，又称敬仲，春秋时期齐国著名的政治家、军事家，颍上(今安徽颍上)人。管仲少时丧父，老母在堂，生活贫苦，不得不过早地挑起家庭重担，为维持生计，与鲍叔牙合伙经商后从军，到齐国，几经曲折，经鲍叔牙力荐，为齐国上卿（即丞相），被称为“春秋第一相”，辅佐齐桓公成为春秋时期的第一霸主,所以又说“管夷吾举于士”。管仲的言论见于《国语 齐语》，另有《管子》一书传世。

服制

度爵而制服，量禄而用财。饮食有量，衣服有制，宫室有度，六畜人徒有数，舟车陈器有禁，修生则有轩冕、服位、谷禄、田宅之分，死则有棺椁、绞衾、圹垄之度。虽有贤身贵体，毋其爵，不敢服其服；虽有富家多资，毋其禄，不敢用其财。天子服文有章，而夫人不敢以燕以飨庙，将军大夫不敢以朝，官吏以命，士止于带缘，散民不敢服杂采，百工商贾不得服长鬈貂，刑余戮民不敢服，不敢畜连乘车。

译文

按照爵位制定享用等级，根据俸禄规定花费标准。饮食有一定标准，衣服有一定制度，房屋有一定限度，六畜和奴仆有一定数目，车船和陈设也都有一定的限制。活着的时候，在乘车、戴帽、职位、俸禄、田宅等方面，有所分别；死了的时候，在棺木、衣被、坟墓等方面，也有所规定。虽然是身份高贵，没有那样的爵位也不敢穿那样的衣服；虽然是家富钱多，没有那样的俸禄也不敢作那样的花费。天子衣服的花纹样式有明文规定，夫人不能穿常服祭祀宗庙，将军大夫穿朝服，一般官吏穿命服，“士”只在衣带边缘上有所标志。平民不敢穿杂有文彩的衣服，工匠、商人不得穿羔皮和貂皮的衣服。受过刑和正在服刑的人不能穿丝料的衣服，也不敢备车和坐车。

4影响

积极

a赋予了维系宗法伦理关系的社会功能而被推而广之,并一直通行、发展到我国封建社会的末期。

b它一方面体现了法律维护尊卑等级秩序的功能和法律儒家化的色彩,另一方面也反映了中国古代社会敬老爱老、重视亲情的普遍社会心理,对于家庭的和谐和社会的稳定具有重要的作用。

c维系人伦秩序的法律也有以纲常伦理扭曲人性的时候，也会成为压抑人性，固化尊卑秩序的桎梏。

5例子

a清乾隆年间，王重义无嗣，妾王赵氏只生有一女，遂以胞侄王必俭兼祧。王必俭摔伤王赵氏身死。案件发生后，关于王必俭与其胞叔之妾究竟属何服制关系成为确定案件性质的关键问题。然而，清律所附的服制图中并未规定兼祧子与兼祧父妾之间的服制关系，刑律内亦无兼祧子殴杀父妾作何治罪明文。刑部官员在审理案件时颇费踌躇：如果以子殴杀生有子女之庶母的法律规定，便当拟斩；而按殴杀期亲尊长之妾的法律规定拟断，则以凡论拟绞。相同的行为因为服制的不同而导致定罪或量刑上均相去甚远。刑部无法决定，于是就将案件移交礼部，礼部官员斟酌再三，才确定其服制为小功，并报请皇帝批准。在服制确定后，案件进入实体性的审判阶段。刑部以服制既与庶祖母相等，所犯罪名自应比照殴死庶祖母例科断，王必俭被拟处绞监候，秋后处决。此案充分体现了服制在案件定性上的重要性——如果搞不清楚服制关系，涉伦常的案件就难以定性。司法官员之所以如此慎重对待此案当事人的服制关系，就是因为服制事关伦理纲常，更尤关诉讼宗旨，并影响案件性质的确定和量刑，因此不能不先厘清当事人之间的亲属关系，再进入审理程序。

b。《论语》中曾记载一段孔子与其弟子关于“三年之丧”的对话，孔子说：“予之不仁也。子生三年，然后免于父母之怀。夫三年之丧，天下之通丧也。予也有三年之爱于其父母乎？”从孔子的回答中可以发现，孔子将“三年之丧”的周礼，直接归结为亲子之爱的生活情理。正是由于孔子将社会规范的正当基础直接诉诸于生活情理而非神意，使中国传统法律的合理性直接建立在这种心理情感基础之上，因而国法与天理、人情才有了沟通的基础。

c清代名吏汪辉祖对中国古代的法律运作有一段十分精妙的结论：“读律尚己，其运用之妙，尤在善体人情。”这其中的人情，就是儒家所倡导的“父慈子孝”“夫义妻顺”“兄友弟恭”的人伦情感。由此，可以发现中国传统法中关于人伦秩序的保护，实质在于发扬其中基于人伦纲常的自然情感。

启示

它对弘扬社会主义道德具有重大意义。能够维护家庭伦理道德,重视亲情,对构建和谐社会具有重要作用。根据现代社会状况,准五服以制罪的适用范围应该局限于近亲属及共同生活的亲属。

　　黑社会

　　黑社会,由英文词组“Underworld德语中的社会(gesellschaft)原指在同一房间的伙伴,之后用来表示人与人结合的关系。

　　详见：

　　黑社会性质组织辨析

　　张文 许永强

　　（北京大学法学院，100871）

　　内容摘要：

　　黑社会性质组织作为有组织犯罪的一种形态，既不同于一般犯罪集团，也不同于典型的黑社会组织。应当在准确界定黑社会性质组织的概念和科学分析当前犯罪态势的基础上，重新审视其构成要件，厘清其与其他有组织犯罪形式的界限。我们认为，在认定黑社会性质组织时，客观要件上应注意其行为的多样性和复杂性；主体要件上应注意其组织严密性和成员众多性，其构成人数至少应当3倍于一般犯罪集团成员底数；主观要件上应当引入犯罪人格的分析。在遏制黑社会性质组织犯罪的总体战略中，对其 “圈”得不宜过大，“稳、准、狠”的方针中，关键在“准”。

　　关键词：黑社会性质组织 / 黑社会组织 / 犯罪集团 / 有组织犯罪

　　当前“打黑除恶”的 斗争正在全国范围内展开，一批带有黑社会性质的犯罪组织被“摧毁”。黑社会性质组织犯罪是1997年我国刑法修订后新设立的罪种，它包括3个罪名——组织、领导、参加黑社会性质组织罪；入境发展黑社会性质组织罪；包庇、纵容黑社会性质组织罪。近年来，此类犯罪在一些地区呈蔓延之态势，危害严重。但在司法实践中对什么是黑社会性质组织，却往往难以认定，学界的观点也众说不一。有鉴于此，我们对其性质及构成作一探析，以期引起各界对此问题的进一步深入研究。

　　一、黑社会性质组织是有组织犯罪的一种

　　有组织犯罪，英文为“organized crime”。有组织犯罪作为一种极其严重的犯罪现象，已经引起世界各国的高度重视。但是，迄今为止，对有组织犯罪的概念在世界范围内尚没有一个统一并得到普遍公认的定义。其代表性的观点有下列几种：

　　1、 最广义定义。认为有组织犯罪是以实施某些犯罪为目的而形成的结伙、帮派、集团

　　或组织。如美国加利福尼亚（California）州刑法规定：“有组织犯罪就是二人或二人以上在长期目标的基础上从事一种或多种如下行为：（1）提供非法物品或服务，如放高利贷等；（2）掠夺性犯罪，如盗窃、伤害等。还有一些典型的犯罪行为也应列入有组织犯罪定义之中，即五类行为：A、敲诈集团；B、非法行业；C、盗窃集团；D、帮派；E、恐怖组织。”我国有的学者认为，目前中国有组织犯罪包括三种组织形式，即松散的犯罪结伙、犯罪集团及带黑社会性质的犯罪组织。

　　2、广义定义。认为有组织犯罪是3人以上具有一定组织形式的、稳定的犯罪组织，包括犯罪集团和黑社会组织。如墨西哥联邦及联邦特区刑事诉讼法对有组织犯罪下的定义为：“三个或三个以上的人按纪律及等级规则组织起来，以一贯使用暴力的方式或主要以获利为目的犯下某项法律限定的罪行。” 我国有的学者也认为，有组织犯罪一般是指3人以上为多次实行一种或多种故意犯罪而建立的具有一定组织性与稳定性的共同犯罪组织。

　　3、狭义定义。认为有组织犯罪即为黑社会犯罪。联合国预防和控制犯罪机构在文件中，通常将有组织犯罪视为黑社会。许多学者也持此种看法。如俄罗斯学者阿达什科维奇（ЮИАдашкевич）认为：“有组织犯罪是具有严重社会危害性的丑恶现象，它以刑事犯罪、黑经济结构以及政权管理机关的腐败三者相结合为特点实施犯罪行为的群体，该群体不仅控制着违法犯罪资金，甚至控制了国家或社会某些领域的部分合法资金。” 法国犯罪学家安德鲁·博萨认为：“有组织犯罪实际上表现为一个相对独立的社会。生活在合法团体的外面，有自己的章程、自己的组织、等级和严厉的纪律，利用一切手段实现他们的目的，即最大利润。” 日本学者菊田幸一认为：“所谓有组织犯罪，通常具有以下特点：（1）多数犯罪人在持续从事犯罪活动时，都有一个永久性或半永久性的组织，其指挥系统是按阶层组成的；（2）该组织成员不仅本身从事犯罪活动，而且还秘密掩护商店、艺人及其他特定职业者的犯罪活动；（3）如果组织内部的领导发生变动时，不存在移交领导权问题，有越代掌握组织权力的；（4）由该组织操纵一定地区的所有犯罪活动，或至少控制其中特定的犯罪活动，而且这种控制权总是掌握在某个首领一人手中；（5）犯罪手段和犯罪行为几乎都以组织的每个成员的权限为标准而采取的；（6）为顺利实现犯罪目的，对各种犯罪活动都有周密的计划。”

　　世界著名刑法学者、犯罪学家，国际刑法协会会长M巴西奥尼先生则将有组织犯罪的特征归结为以下几点：

　　1、 犯罪成员被认为或多或少是以从事犯罪活动作为支撑点而结伙的；

　　2、 其首要目的是通过非法手段牟取利益；

　　3、 都是以威胁和暴力为手段实现其目的，不论是集团内的目的，还是集团外的目的；

　　4、 贿赂官方人士和其他人是其伎俩的组成部分；

　　5、 通过骗税、垄断、掠夺性商业活动，并使用腐败影响来渗透和破坏合法的商业活动以牟取利益；

　　6、 通过洗钱来盈利增值；

　　7、 可能有跨国分支机构或跨国活动，但主要还是在一国范围内活动频繁；

　　8、 凡是通过威胁公共安全、公共秩序和其他社会利益的方式行动时，该集团的出现和活动就会消极地对社会造成冲击；

　　9、 其成员经常地但不是一成不变地在高层单个头目为首的等级结构中被纠集和组织起来的；

　　10、下级成员对组织要忠诚，而且要通过严格的纪律包括因失败、背叛、不忠而死的

　　方式来加以约束；

　　11、成员是以测试忠诚、残暴、犯罪技巧为基础挑选的，在兄弟会中秘密行动相伴左

　　右；

　　12、保密是其印记之一。

　　我们认为，界定有组织犯罪应揭示其本质特征，即犯罪的有组织性。其一，有组织犯罪不是单个人犯罪，而是多个人（3人以上）犯罪；其二，有相对稳定的组织形式；其三，多个人有组织的进行一种或多种犯罪。因此，所谓有组织犯罪，是指3人以上以实施一种或多种犯罪为目的而结合起来的，具有一定组织形式的共同犯罪。有组织犯罪不同于2人以上的一般共同犯罪，如结伙犯罪。根据我国的犯罪状况和法律规定，有组织犯罪应包括犯罪集团、黑社会性质组织和黑社会组织犯罪。从组织规模、程度和社会危害性上说，这三者实际上是犯罪组织的初级、中级和高级发展形态。

　　二、 黑社会性质组织是犯罪集团向黑社会组织过渡的形态

　　犯罪集团是3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。它与黑社会性质组织有相同的一面，即都是一种犯罪组织。但二者在组织规模、程度上，尤其在是否具有“黑社会”性上有所不同。因此，不能把犯罪集团同黑社会性质组织混为一谈。

　　黑社会性质组织与黑社会组织本质相同，即都具有“黑社会”性。黑社会，由英文词组“Underworld Society”转译而来，原意为地下社会、下流社会等。黑者，非法、秘密之意，故黑社会即是反社会之地下组织。之所以称之为社会，表明它已不同于一般有组织犯罪，比之犯罪集团更为严重，形成了“小社会” 的程度。也有的资料称黑社会为犯罪辛迪加（crime syndicate），意即犯罪联合体。

　　黑手党在意大利语中称为“马菲亚”（MAFIA），是盗窃、放火、放毒（Muzzini Autorizza Furti，Incendi，Avvell enamenti）三词第一个字母的缩写，可见，黑社会本身的含义中即表明这一社会群体从事活动的内容具有违法犯罪的特点。在汉语中，“黑心”、“黑手”、“黑信”、“黑钱”、“黑店”等词汇也表达了强烈的道德和法律上的否定评价。黑，即有不正当、不道德之意。

　　“黑社会”的核心词当然是“社会”，英语中称为“society”，法语中称为“societ”，均源于拉丁语“socius” 一词，意为伙伴，多人纠集在一起，由此又引申出团体、组织之意。在古罗马语中社会（sicietas）是指相对自然人格的自由契约关系；德语中的社会（gesellschaft）原指在同一房间的伙伴，之后用来表示人与人结合的关系；俄语中社会一词“общество”的词根“обще”是全部、整体、公共、在一起的意思。在日本，社会一词是在明治维新期间作为英语“society”的译名出现的，我国留日学者在转译社会学著作时，借用了这一词汇。但是，日文中的汉词“社会”又是源于中国的古籍文献，如“村闾社会”、“乡民社会”等。在我国古籍中，“社”是指土神或祭祀土神的地方、日子、和祭礼，同时有标示古代地方基层行政单位的意义；“会”则指集会。社会一词联用约始于唐朝，指节日里在某个地方举行游艺集会、祭祀神灵的活动。可见，不同语种的“社会”一词却有相同的含义，即都表示一定区域内人与人之间的相互关系和共同活动。

　　我们认为，黑社会组织应当具备下列特性：

　　1、 地下社会性

　　黑社会组织是一个同主流社会相对抗的非法的地下社会。这是黑社会组织的最本质特性。黑社会组织是存在一种隐秘的亚文化群体 ，许多人之所以是越轨者并非由于其弱势，而是由于他们是具有不同标准和价值观的群体。即使是遵从，当它是产生于对越轨文化的参与时，也可能导致越轨。这种文化的规范是同更大的社会的规范相背离的。

　　2、 组织严密性

　　黑社会组织具有严密的组织结构，呈金字塔式的结构模式。其内部又有细致的犯罪分工，纪律森严、处罚残酷，其成员数量也较为庞大。

　　3、 行为暴力性

　　这是黑社会组织一个鲜明的行为特征。其行为一般达到了其他暴力犯罪的构成要件，如故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪、抢劫罪、绑架罪等。有些黑社会组织即使表面上不使用暴力，但亦是以暴力作为后盾的，一旦其他方式达不到目的，即暴露出本来的狰狞面目。

　　4、经济敛财性。

　　这既是黑社会组织得以生存的基础，又是其行为的主要目标指向之一。黑社会组织通过各种违法犯罪手段疯狂敛财，然后再使用这些钱财进行新的犯罪活动。

　　5、政治腐蚀性

　　官匪勾结、沆瀣一气，是黑社会组织的一大特色。从古今中外的历史考察，黑社会组织若想长期生存下去，没有政府官员的“配合”是很难做到的。拉拢腐蚀政府官员，甚至直接发展其成为黑社会组织成员，是黑社会组织的一个重要特征。

　　6、地方称霸性

　　即黑社会组织盘踞在某一地区，称王称霸，妄图实现其控制社会的畸形人生“价值”、所谓“理想”，以攫取政治资本。如西西里岛之于意大利黑手党、台湾之于竹联邦、香港之于三合会等。

　　黑社会性质组织是当前我国特有的法律概念，指某些犯罪集团已经具有黑社会组织的性质和主要特征，但在组织规模和程度上又未完全达到黑社会组织的标准，属于犯罪集团向黑社会组织过渡的中间形态。

　　三、黑社会性质组织的构成要件

　　根据最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》（2000年12月4日第1148次审判委员会通过，法释[2000 ] 42号），我国《刑法》第294条规定的黑社会性质的组织，一般应具备以下特征：（1）组织结构比较紧密，人数较多，有比较明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定，有较为严格的组织纪律；（2）通过违法犯罪活动或者其他手段获得经济利益，具有一定的经济实力；（3）通过贿赂、威胁等手段，引诱、逼迫国家工作人员参加黑社会性质组织活动，或者为其提供非法保护；（4）在一定区域或者行业范围内，以暴力、威胁、滋扰等手段，大肆进行敲诈勒索、欺行霸市、聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害等违法犯罪活动，严重破坏经济、社会生活秩序。

　　学界一般认为，所谓黑社会性质组织，是指以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作歹，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会秩序，因而类似黑社会组织的犯罪组织。

　　有的学者认为，我国改革开放以来，黑社会（性质）犯罪的发展大体每10年为一个阶段。第一阶段从20世纪70年代末到80年代末，其特点是在大量犯罪团伙出现和不断增加的同时，有相当一部分犯罪团伙转化为黑社会性质组织；第二阶段从1990年至2000年，其特点是团伙犯罪向黑社会性质犯罪急速转化以及黑社会性质组织加速自身成熟化和向黑社会组织转化，并出现了个别的黑社会组织；第三阶段是2000年后的10年，其特点为黑社会性质组织不断成熟并向黑社会组织转化，与此同时，犯罪团伙将继续大量出现，犯罪团伙也将继续向黑社会性质组织转变。即出现犯罪团伙、黑社会性质组织和黑社会组织三者并存，同时向更高一级转化的局面。此外，还认为我国大陆黑社会（性质）组织已与境外黑社会组织勾结合流，或迟或早必将发展成为跨国犯罪组织。

　　我们认为，黑社会性质组织与黑社会组织只是发展阶段上的低级与高级之分，在本质上并无二致。从当前揭露出来的黑社会性质组织分析，其构成要件应当是：

　　1、 客观要件

　　暴力性、敛财性和腐蚀性是当前黑社会性质犯罪三大行为特征，它们共同维系黑社会性质组织的生存。黑社会性质组织崇尚暴力，恃强凌弱，表现出浓重的血腥味 ；也正是凭借着暴力*威，进而大肆从事敲诈勒索、欺行霸市、强拿硬要等系列侵财性不法活动；同时，亦在不断腐蚀政府官员、扩大影响、寻求保护伞。

　　（1）暴力性

　　主要表现为：其一，寻衅滋事，杀伤无辜。黑社会性质组织大多由劣迹斑斑的不法之徒组成，其低劣的品性使得其动辄流氓滋事、伤及无辜，以此来满足其变异而失衡的心态。如辽宁营口段氏犯罪组织持械伤害群众120多人；湖北麻城的韩学兵犯罪组织在短短两年内就犯下流氓伤害案114起。2001年3月广州发生了一件令人触目惊心的案件：被害人湖南省衡阳地区汽车运输总公司驻广州湖天客运站办事处主任的王君明，因拒绝向黑帮上交“保护费”并向公安机关报案而遭报复，左手被砍27刀、右手被砍6刀、10个手指被砍掉（其中5个被拿走），两只脚的脚筋被挑断！而制造此惨祸的元凶竟然是他的同乡——郭华，一个黑社会性质犯罪组织——斧头帮的帮主 。其二，玩弄女性，疯狂奸*。肆意玩弄女性是黑社会性质组织的基本罪恶之一，几乎所有的黑社会性质组织犯罪都暴露了其疯狂兽性的一面。江苏盐城吴家珍犯罪组织在两年时间内即强奸、奸*妇女数十人。

　　（2）敛财性

　　主要表现为：其一，敲诈勒索，收取“保护费”。这是黑社会性质组织犯罪活动的最常见方式之一，几乎成为其标签性的特征，每个黑社会性质组织的发迹莫不以此为营生途径。如湖北宜昌李发全犯罪组织由100多名社会不法之徒纠合而成，内部划分为菜帮、鱼帮、水果帮、服装帮、客运帮等团伙，设立了铳枪队、片刀队、手枪队等，还装备了先进的通讯和交通工具，先后在城区路段和码头拦截车船、大肆敲诈，每年收取“保护费”竟达40多万元。其二，欺行霸市，强拿恶要。这是黑社会性质组织犯罪又一“谋生”手段。如黑龙江齐齐哈尔的潘家长犯罪组织曾控制了全市蔬菜、水果、钢材三大市场，利用打手队在市场中持枪威胁、强取豪夺。辽宁营口段氏犯罪集团主犯段洪喜和其“马仔”张宝安，以所豢养的狼狗要吃猪肺子为名，强行让肉摊主“进贡”，两年时间累计强要2500多斤。其三，从事走私业、色情业、赌博业、借贷业、讨债业等不法活动。涉足多种非法行业，进行多种“经营”，是黑社会性质组织恶性膨胀的重要因素。如山西侯马的侯林山犯罪组织就是主要从事盗窃、走私文物犯罪的黑社会性质组织，他们横行乡里、称霸一方，作恶达十余年，并且与境外文物犯罪分子相勾结，在西安、广州等地建立固定的销赃地址。同时，还利用非法所得在侯马、广州、澳门等地成立所谓“经济实体”，大肆敛财。案发后，缴获文物1000多件及汽车、枪支、警用装备、通讯摄像设备等大量财物，价值竟达830万元之多。 设立赌场、组织卖*、放高利贷、暴力讨债等也是黑社会性质组织的传统行当。

　　（3）腐蚀性

　　黑社会性质组织之所以如此猖狂，与其竭力营造“关系网”、寻求“保护伞”有直接关系，这也是世界各国黑社会组织的共同特点。有些甚至已经发展为官匪一家，共同欺压百姓；还有些政府官员本身已沦为黑社会性质组织的头目或成员。据俄罗斯联邦内务部1999年的报告，1998年在俄罗斯共破获384件由内务机构人员实施的结伙犯罪，260件集团犯罪是由内务机构人员与外部人员相互勾结完成的。 近年来，在我国沈阳、石家庄等地发生的案件也有证据表明一些领导干部，甚至是高级领导干部与黑社会性质组织有密切关系。

　　2、主体要件

　　黑社会性质组织作为有组织犯罪的一种形态，其成员有众多性，内部组织结构具有严密性。

　　（1） 成员众多性

　　最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》的第1条第1项关于黑社会性质组织的特征规定：“组织结构比较紧密，人数较多，有比较明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定，有较为严格的组织纪律。”那么，人数较多的具体标准是多少？司法实践中有的比照犯罪集团人数的底线“3人”为限。我们认为这样欠妥。黑社会性质组织作为比犯罪集团更高一级的犯罪组织，对其的认定必须更加严格，不能把“圈”划得太大，否则，不但混淆了黑社会性质组织与一般犯罪集团的界限，也不利于有效地遏制和打击真正的黑社会性质组织犯罪。作为一个黑社会性质组织，其成员数量起码应在9人以上，即最低标准宜为3倍于一般犯罪集团的人数底线。实际上，大多黑社会性质组织的成员均为十几人、几十人，有的甚至达百人以上。

　　（2） 组织严密性

　　黑社会性质组织有明确的组织者、领导者，其基本骨干成员固定，又较为严格的内部纪律约束。而且有些成员已呈犯罪职业化，即以黑社会性质组织犯罪为唯一职业和生存手段，该类成员具有很深的主观恶性和极大的人身危险性。

　　值得注意的是，时下有些农村地区出现的黑社会性质组织的组成，带有很强的宗族化色彩，“辈份最高”的族长往往就是此组织的“大哥大”，残酷森严的族规家法即为黑社会性质组织的帮规会约。族权本身带有很强的封建宗法意识和家族观念，虽然并不必然导致黑社会性质组织，但若与狭隘的地方意识和观念相结合，为了本族本乡的利益，极易在暴力的基础上排斥外族外乡人，一旦再与犯罪欲望联姻，即会沦为黑社会性质组织。 个别经济发达的乡镇私设民团，公然拥兵自重，实行封建庄主式的统治，发展到与地方行政和司法机关对抗的地步。必须将其消灭在萌芽状态，绝不能姑息养奸。

　　3、主观要件

　　黑社会性质组织在犯罪主观方面是出于故意，并具有谋求非法的经济利益和妄图占据一定的势力范围，称霸一方的目的。攫取非法的经济利益，是黑社会性质组织得以存活和膨胀的前提和基础。从严格意义上讲，每个黑社会性质组织都在从事非法的经济活动，谋求在一定区域或行业的经济垄断地位，且又是以暴力作为后盾。此外，黑社会性质组织还妄图控制某一地区的政治、文化等领域，充当“第二政府”的角色。

　　黑社会性质组织的组织者、领导者以及某些重要骨干成员通常具有犯罪人格的。人格 是一个心理学的概念，根据心理学的通说，它是指个人稳定而独特的心理特征的总和，这些特征决定人的外显行为和内在心理，并使它们与别人有稳定的区别。在此的犯罪人格，是指行为人所具有一种内在的、相对稳定的、主观恶性很深的、区别于正常人的反社会行为倾向的特定心理特征，是一种严重的反社会人格。我们认为，在研究黑社会性质组织犯罪时，应加强对其成员，特别是首要分子的犯罪人格分析。这有助于我们把握其犯罪的脉络和轨迹、探究其严重犯罪的深层原因、找到防范与遏制其的有效途径。

　　总之，在认定黑社会性质组织时，上述3个要件必须同时具备、缺一不可。

　　四、黑社会性质组织与其他有组织犯罪的界限

　　黑社会性质组织在本质上就是有组织犯罪的一种，当然是一种较为高级的形态。黑社会性质组织与有组织犯罪之间应是从属关系，即有组织犯罪包含黑社会性质组织犯罪。那么，黑社会性质组织与其他有组织犯罪又区别何在呢？

　　1、 与结伙犯罪的界限

　　结伙犯罪是指2人以上结帮成伙，实施一次或数次犯罪，但没有固定的组织形式的共同犯罪。其特征为临时纠合在一起的合伙性犯罪，通常实施一次或数次犯罪后即散伙。所以，它是一种“松散形”的共同犯罪，没有明显的首要分子，重要成员也不固定，往往三五成群；犯罪活动目标不很明确，有一定的偶然性和盲目性。

　　团伙犯罪一词，学界有不同理解，实践中运用比较混乱。从严格意义上讲，团伙犯罪不是法律术语，一般认为它既有结伙犯罪的特征，又有集团犯罪的特征，是前者向后者过渡的一种中间形态。结伙犯罪与团伙犯罪均属于有组织犯罪中的较低级形态，与黑社会性质组织差别较大。

　　2、 与一般犯罪集团的界限

　　犯罪集团是指3人以上为了多次实施某一种或数种犯罪而紧密纠集起来的犯罪组织。根据最高人民法院、最高人民检察院和公安部《关于当前办理集团犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答》，其特征为：（1）犯罪人数众多（在3人以上），重要成员固定或基本固定；（2）经常纠集在一起进行一种或数种严重的犯罪活动；（3）有明显的首要分子；（4）有计划、有预谋地实施犯罪；（5）社会危害性与危险性严重。

　　在司法实践中黑社会性质组织与一般犯罪集团极易混淆，一般对于所破获的黑社会性质组织也称为某某集团，二者也确有一定的相似性，成员众多、从事多种犯罪的一般犯罪集团有可能上升为更高的形态——黑社会性质组织。但黑社会性质组织比一般犯罪集团的构成要件更加严格，如前者危害了公共安全，后者则不一定；前者的犯罪行为比后者更为复杂多样，危害后果更加严重；前者的组织结构更加严密、成员构成底数多于后者；前者在主观方面具有谋求非法的经济利益和妄图称霸一方的目的，后者则没有此要件等等。

　　3、 与法人犯罪的界限

　　法人犯罪亦称为企业犯罪，我国现行刑法称为单位犯罪。法人犯罪是相对于自然人犯罪而言的，它是指法人为了获得利益而实施的危害社会的行为。罗马法中有一项重要原则“社团不能进行犯罪”，即认为法人没有刑事责任能力，不具备可罚性，不能成为犯罪的主体。这一理论一直为各国刑事法所接受。直至19世纪后半叶，随着资本主义商品经济的日益发展，法人的活动范围逐步扩大，法人危害社会的营业活动相应增加，人们才否定了上述原则，将法人列为犯罪主体。各国学者对法人犯罪有多种理解，美国学者罗纳德·克雷默认为，法人犯罪是指法人董事根据其组织的业务目标所故意作出的决定所导致的非法的或危害社会的行为。日本学者麻生利胜则认为，法人犯罪是与企业活动相关而发生的全部犯罪，包括从业人员犯罪、管理者犯罪和法人组织犯罪。我国学者也有不同认识。

　　但各国学者均认为法人犯罪应当具备下列四个特征：（1）行为目的是为法人谋利益；（2）行为以法人的名义作出；（3）行为的实施经法人决策机构以正常决策程序批准、授权或委托；（4）行为结果危害了社会，侵犯了他人的合法权益。

　　法人犯罪与有组织犯罪（含黑社会性质组织犯罪）是有本质区别的，前者是有合法身份的团体，虽然与犯罪有染，但它仍在履行自身的社会职责或从事正常的生产经营活动；而后者本身即是非法的，并且完全以实施犯罪活动为其存在的基础。

　　4、 与恐怖组织犯罪的界限

　　黑社会性质组织犯罪与恐怖组织犯罪既相联系，又有区别。国际恐怖主义是20世纪60年代以来，在欧洲、中东和南美相继出现的集团犯罪，他们主要从事劫持航空器、绑架人质、制造爆炸事件等暴力活动，一度使西方世界惊恐不安。长期以来，国际社会试图通过开展国际合作，来有效地遏制恐怖主义活动，并制定了一些国际公约。目前，我国个别地区已经出现了从事恐怖活动的组织，开始威胁到公共安全。我国刑法第120条规定了组织、领导、参加恐怖活动组织罪。外国刑法典大多将有组织犯罪与恐怖组织犯罪规定在同一章节。

　　恐怖活动组织与黑社会性质组织有相似之处，即二者都具有暴力性，其行为均危及到人民群众生命、财产安全。但恐怖活动组织一般带有的政治目的所实施的暴力活动可以是针对国家或政治组织的***，也可以是针对不特定的广大群众或者通过毁损公共设施、公共财产来达到其恐怖活动的目的；而黑社会性质组织主要是以掠夺经济利益为目的，一般不带有反对一个国家政治目的，这是二者的主要区别。

　　5、与非法武装团体的界限

　　如上所述，外国刑法典大都将非法武装团体犯罪与有组织犯罪、恐怖活动组织犯罪规定于同一章节。我国刑法中没有出现非法武装团体这一词汇，但在分则第1章危害国家安全罪中的第104条规定了组织、策划、实施武装叛乱或武装暴乱罪，接近于组织非法武装团体犯罪。黑社会性质组织犯罪与本罪的区别类似于和恐怖活动组织犯罪的区别，非法武装团体一般均具有政治目的，有些甚至是以推翻现政府为目的，并通过一定规模的武装暴力公开显现；而黑社会性质组织主要是以掠夺经济利益为目的，一般不带有反对